8-800-500-97-95

ФАКТОРЫ СМЕШЕНИЯ ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ: СОЦИОЛОГИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ

В статье представлен детализированный список факторов, влияющих на вероятность сходства товарных знаков до степени смешения. Установление совокупности таких факторов представляет собой практически значимую задачу юридической науки, так как позволяет комплексно оценивать позиции сторон в спорах о сходстве средств индивидуализации. С другой стороны, развитие понимания самого феномена сходства до степени смешения является актуальной теоретико-правовой задачей. Методологическим основанием выводов, предложенных в статье, является обзор исследований, проведенных в различных странах, нормативно-правовых актов, а также логический анализ. Автор сопровождает описание факторов гипотетическим описанием механизма, посредством которого каждый фактор вносит свой вклад в результирующую вероятность сходства товарных знаков до степени смешения в сознании потребителя. Исходя из правоприменительной практики в России, вопрос о сходстве до степени смешения является вопросом факта и может быть разрешен судом с позиции рядового потребителя. В этом контексте предложенная автором система факторов смешения оказывается полезным инструментом для выбора системы координат, в которых судья может рассуждать, становясь на позицию рядового потребителя. Кроме того, выбор системы координат, существенной для потребителей, может быть использован и для оценки представленных сторонами доказательств.

Получить подробную информацию о социологической экспертизе средств индивидуализации или заказать исследование.

Введение

Под сходством до степени смешения принято понимать ситуацию, в которой потребитель принимает товары разных производителей один за другой, либо считает их относящимися к одному производителю [1]. Такая формулировка дает экспертам, в том числе социологам, возможность установления четкого количественного показателя – вероятности смешения, которая будет равна отношению ошибочных покупок к общему числу покупок соответствующего товара. Количественное измерение в данном случае представляется весьма актуальным в силу того, что споры, связанные со сходством до степени смешения, составляют существенную, если не доминирующую, часть экономических конфликтов в области средств индивидуализации, а количественные критерии значительно облегчают урегулирование споров и принятие решений по ним.

Как и большинство других переменных, относящихся к поведению человека, вероятность смешения зависит от сложной системы факторов. Это обстоятельство получило отражение и в науке, и в судебной практике. В частности, в определениях Верховного суда, постановлениях Президиума Высшего арбитражного суда отмечалось, что эта вероятность зависит не только от степени сходства обозначений, но и от степени однородности товаров, диапазона применения товарного знака, длительности и объема его использования правообладателем, степени известности и узнаваемости товарного знака, цены товара и зависящей от нее степени внимательности потребителей и т.д. [2]. Вполне естественно, что тот же подход находит отражение и в документах Роспатента [3].

Наиболее признанной в России теоретической основой для многофакторной интерпретации вероятности смешения в настоящее время является так называемое «правило треугольника» [4], которое утверждает, что на сходство товарных знаков до степени смешения влияют их общее сходство, различительная способность и однородность маркируемых товаров. Однако из общих соображений ясно, что система факторов смешения далеко не ограничивается тремя переменными, используемыми в модели «треугольника». Например, в ней не находится органичного места фактору цены и связанному с ней фактору внимательности потребителей. Между тем, при равных уровнях сходства, однородности и различительной способности обозначений вероятность смешения между марками автомобилей будет значительно меньше, чем вероятность смешения между марками шампуней. В силу того очевидного обстоятельства, что покупка автомобиля представляет собой существенную трату и, как правило, растягивается на значительный отрезок времени. Покупка же шампуня часто происходит спонтанно и во многих случаях вообще занимает мысли потребителя в минимальной степени (прошел мимо полки, бросил в тележку).

Поэтому некоторые отечественные исследователи предлагают формализовать многофакторный подход к определению вероятности сходства до степени смешения, обратившись к опыту так называемых «мультифактор-тестов», используемых в США [5]. Однако даже в США, где применение мультифактор-тестов насчитывает более пятидесяти лет, до сих пор отсутствует единообразная и, главное, научно обоснованная схема их применения, встречаются расхождения как в наборе факторов, так и в их относительной важности [6]. Но главное – отсутствует систематическая теория, которая бы объясняла, как факторы взаимодействуют между собой, давая конечный результат – определенную вероятность смешения.

В настоящей статье, на основе обзора научной литературы и практики принятия решений о сходстве товарных знаков до степени смешения, а также логического анализа, автор постарается представить один из наиболее детализированных списков факторов, влияющих на вероятность сходства до степени смешения, сопроводив его гипотетическим описанием механизма, посредством которого каждый фактор вносит свой вклад в результирующую вероятность. Установление совокупности таких факторов представляет собой практически значимую задачу прикладной социологии управления, так как позволяет комплексно оценивать позиции сторон в спорах о сходстве средств индивидуализации на основе данных социологической экспертизы. С другой стороны, развитие понимания самого феномена сходства до степени смешения является актуальной теоретической задачей в исследованиях поведения потребителей.

  1. Общий обзор системы факторов

Очевидно, что для исчерпывающего решения описанной выше проблемы и выработки четкой схемы, которая позволит оценивать вероятность смешения по входящим переменным, нужно предпринять следующие шаги:

  1. Сформулировать как можно более полный перечень возможных существенных факторов.
  2. Определить потенциальное влияние каждого из них.
  3. Эмпирически определить все возможные взаимодействия факторов.
  4. Теоретически объяснить полученные взаимодействия.
  5. На основе разработанной теории построить вычислительную модель, которая по входящим переменным – факторам – будет предсказывать вероятность смешения обозначений потребителями.

Задача настоящей статьи состоит в прохождении первого и, частично, второго шагов. Автор полагает целесообразным включить в список факторов сходства до степени смешения следующие переменные:

  1. Сходство обозначений.
  2. Различительная способность (без учета интенсивности использования).
  3. Однородность по назначению, технологии и ситуации продаж.
  4. Неоднородность по потребителям (различие целевых групп).
  5. Взаимная дополняемость товаров.
  6. Уровень известности оригинала.
  7. Репутация производителя оригинала.
  8. Срок совместного существования обозначений на рынке.
  9. Цена товара.
  10. Искушенность потребителей.
  11. Информационная нагрузка на потребителей.
  12. Вовлеченность потребителей.
  13. Время на принятие решения.
  14. Диапазон применения обозначений.
  15. Типичность обозначений.
  16. Интенсивность конкуренции на рынке.
  17. Связь обозначений с личностью (реальной или вымышленной).

Сразу обратим внимание на две особенности этого списка. Во-первых, многие факторы, рассматриваемые в принятии решений как единые, в нашей модели разделены. Например, однородность, понимаемая как возможность возникновения у потребителя представления о едином источнике происхождения товаров, разделяется на три независимых фактора: технологическую однородность, однородность по группам потребителей и взаимодополняемость товаров. Это происходит потому, что все три измерения однородности могут воздействовать на вероятность сходства до степени смешения разным образом. Во-вторых, все переменные сформулированы как градуальные количественные шкалы. В будущем это позволит произвести достаточно точное их измерение и математическое моделирование. В частности, некоторые переменные могут быть сгруппированы в комплексные показатели, отражающие единый фактор, либо разделены на более дробные факторы. До тех пор, пока соответствующие эмпирические исследования не проведены, все представленные ниже описания природы и механизма воздействия факторов смешения представляют собой гипотезы, которые нуждаются в проверке и могут быть опровергнуты. Следует учитывать, что гипотезой является и само влияние каждой из выделенных переменных на поведение потребителей в тех или иных ситуациях.

  1. Гипотезы о природе факторов

Степень сходства обозначений – внешне наиболее простой и очевидный фактор, влияние которого эмпирически установлено [7]. С ее повышением, очевидно, более или менее равномерно возрастает и вероятность смешения. Однако вопрос об измерении степени сходства остается открытым. В частности, до сих пор не вполне понятно, является ли достаточным измерение общего субъективного сходства или необходимо во всех случаях раскладывать его на составляющие (например, классические фонетическое, графическое и смысловое сходство для словесных обозначений).

Под различительной способностью в данном случае мы понимаем только свойство дифференцировать производителей, существующее у обозначений самих по себе, без учета интенсивности их использования. Это свойство, очевидно, снижает вероятность смешения. Например, в деле о защите продукции под маркой «ПАПА МОЖЕТ», суд оценил различительную способность обозначений истца как очень высокую, исключающую возможность ошибки [8].

Степень однородности товаров по их назначению, технологии изготовления и ситуации продаж воздействует на вероятность смешения нелинейно. Для близких товаров она максимальна, и затем ожидаемо снижается. Однако на определенной дистанции может возрастать, так как большинство марок все-таки сосредоточены в относительно узких категориях, и если потребитель видит марку, похожую на известную ему, но в другой категории, то при прочих равных условиях он легче воспринимает это как расширение линейки товаров. Затем должен наблюдаться дальнейший спад вероятности смешения.

Степень неоднородности товаров по группам потенциальных потребителей воздействует на вероятность смешения строго отрицательно в силу того, что уменьшается физическая возможность совершения ошибки. Чем более однородны товары по потребителям, тем выше вероятность смешения, и наоборот. Может показаться, что при больших различиях сегментов вероятность возрастает. Например, при распространении подделок люксовых брендов в низкоценовом сегменте. Однако здесь вступают в действие уже другие факторы – степень искушенности потребителей, их вовлеченность и цена.

Взаимная дополняемость товаров повышает вероятность смешения, на что указал Высший арбитражный суд в резонансном решении по обозначению «AMRO Невское» [9].

Уровень известности обозначений, наоборот, должна воздействовать нелинейно. Если, для простоты, рассматривать только эффект от известности оригинала, то при ее росте вероятность смешения возрастает до тех пор, пока известность остается на ассоциативном уровне и у потребителей существуют приблизительные представления о бренде. Однако в тот момент, когда известность достигает уровня детального близкого знакомства потребителя с товаром, вероятность смешения, естественно, резко падает. Так как даже незначительные вариации знакомого до боли дизайна просто бросаются в глаза. Это обстоятельство было отмечено судом в споре по сигаретам «Мальборо» и «Арарат» [10]. Было неоднократно эмпирически показано, что знание торговых марок способно выступать фактором, разграничивающим покупателей, путающих и не путающих их [11; 12].

Репутация производителей линейно повышает вероятность смешения за счет того, что обеспечивает упрощенное принятие решений потребителями. Репутация – это эвристика, позволяющая экономить время и силы при выборе товаров. Соответственно, она открывает дорогу для имитаторов. Суд защитил от них, например, такое известное лекарство как «Регидрон», в том числе, на том основании, что оно прочно вошло в фармакопею и пользуется доверием как со стороны потребителей, так и со стороны медицинских инстанций [13].

Срок присутствия оригинала на рынке повышает вероятность смешения, за счет того, что автоматически создает ассоциативный уровень известности. Однако срок совместного присутствия обозначений снижает вероятность смешения за счет эффекта обучения. Соответственно и связь между сроком совместного присутствия и вероятностью смешения может иметь вид кривой обучаемости.

Цена товаров при повышении снижает вероятность смешения за счет того, что растет цена ошибки. Однако осознание цены ошибки осуществляется в пределах некоторых сумм, которые зависят от текущих доходов и масштаба расходов. Например, цены ошибки в 300 рублей и в 250 рублей воспринимаются как одинаковые, и отличающиеся от 1000 рублей. Однако цены ошибки в 80 тысяч и 82 тысячи также будут восприниматься как примерно одинаковые, хотя отличие здесь больше, чем отличие 300 рублей от 1000. Такая особенность осознания цены должна обусловливать пошаговое изменение вероятности смешения.

Искушенность потребителей, теоретически, должна линейно снижать вероятность смешения. Чем более осведомлены покупатели о различных предложениях бренда в данном классе продуктов, тем более вероятно, что они будут способны проводить различия между торговыми марками, таким образом, уменьшая вероятность смешения. Искушенность потребителей может определяться как общий объем впечатлений, накопленных потребителем о товаре [14]. Суммарное воздействие рекламы, поиск информации, взаимодействия с продавцом, выбор, принятие решения, покупка и конечное использование продукта сохраняются в памяти потребителя и являются основой его опыта и отношения к классу товаров и торговой марке. Однако этот эффект может быть опосредован другими переменными, такими, как вовлеченность потребителей. Например, опыт потребителя в отношении класса товаров является существенным фактором смешения для категории супа-лапши, но не для противоотечных препаратов [15].

Информационная нагрузка на потребителей в типичной ситуации покупки – это синоним для ассортимента, в котором надо разобраться, чтобы сделать выбор. Она также увеличивает вероятность смешения, но сначала медленно, пока не достигается некоторый порог восприятия, после которого наступает информационная перегрузка. Тем не менее, эмпирически показано, что большой объем рекламной информации может стимулировать потребителя к её переработке и, как следствие, приводить к более направленному вниманию и меньшему смешению торговых марок [16].

Вовлеченность потребителей в товарную категорию линейно снижает вероятность смешения. Потребители, имеющие высокую личную заинтересованность в данной категории продуктов, обладают более всесторонним и структурированным знанием торговых марок, представленных в ней, и вследствие этого менее склонны к смешению  [17], и наоборот, потребители, наиболее подверженные смешению товарных знаков, обычно имеют более низкий уровень интереса к данной товарной категории, меньшую осведомлённость о торговой марке и лояльность к ней [18].

Среднее время принятия решения о покупке действует так же, как и информационная нагрузка. Только если информационная нагрузка – это внешний фактор, то время принятия решения – внутреннее решение потребителя, которое отражает ресурсы, выделяемые им для выбора торговых марок.

С расширением диапазона применения обозначений (количество товарных категорий и количество товаров внутри категорий, выпускаемых под обозначением) увеличивается и вероятность смешения.

Типичность обозначений для данного рынка линейно повышает вероятность смешения. Однако если обозначение-оригинал является типичным, то это ослабляет возможности его защиты, как это произошло, например, с Оциллококцинумом, в котором суд пришел к выводу о том, что элемент COCCINUM/КОКЦИНУМ не является оригинальным элементом, обладает слабой различительной способностью, следовательно, не вызывает смешения  [19].

Степень конкуренции в категории товара или, другими словами, количество конкурирующих торговых марок, а также близость их долей рынка, теоретически, также способна привести к более выраженному смешению товарных знаков. Данная гипотеза в некоторой степени подтверждается в исследованиях, в которых вероятность смешения была выше в таких категориях продуктов, как предметы личной гигиены и страхование в сравнении с розничным рынком пива или продуктов питания [20].

Связь обозначений с личностью, реальной или вымышленной, то есть использование имен или изображений исторических деятелей или персонажей художественного произведения, должно снижать вероятность смешения, так как человеческое восприятие настроено на лучшее распознавание личностной информации (черт лица, имен и т.п.). Соответственно, с точки зрения потребителей, два фантазийных обозначения, отличающиеся на одну букву, могут быть трудноразличимы, но два имени, отличающиеся на ту же букву, будут репрезентировать в сознании уже совершенно разных людей.

Заключение

Представленные в статье закономерности и гипотезы основаны на обзоре исследований, проведенных в различных странах, преимущественно, западных. Разрозненность исследований и культурная специфика, конечно, пока ограничивают полноценное применение мультифактор-тестов смешения в социологической экспертизе в России. Для того, чтобы преодолеть это ограничение, необходимы дальнейшие правовые, психологические, социологические и экономические исследования, например, такие, в которых по единой методике на обширной выборке будет измерено влияние всех перечисленных факторов и их взаимодействие при разных условиях. Но, как представляется, у отечественных исследователей уже сейчас есть необходимый инструментарий для практического использования всех выявленных переменных. Предложенная  система из 17 факторов смешения оказывается полезным инструментом для выбора системы координат, в которых эксперт-социолог может моделировать поведение потребителей.

Ссылки:

  1. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 июля 2006 г. №2979/06.
  2. Определения Верховного Суда Российской Федерации от 05.12.2017 № 300-КГ17-12018, № 300-КГ17-12021, № 300-КГ17-12023; Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.07.2006 № 2979/06, № 3691/06.
  3. Руководство по осуществлению административных процедур и действий в рамках предоставления государственной услуги по государственной регистрации товарного знака, знака обслуживания, коллективного знака и выдаче свидетельств на товарный знак, знак обслуживания, коллективный знак, их дубликатов. Утверждено приказом Роспатента от 24.07.2018 №128. Пункт 7.3.6.
  4. Старженецкий В. В. Столкновение средств индивидуализации: подходы судебной практики // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 2007. №. 2. С. 27–39.
  5. Дедков Е. А. Вероятность возникновения смешения: многофакторный подход // Патенты и лицензии. Интеллектуальные права. 2014. №11. С. 22–31.
  6. Blum K., Fox A., Hayes Cr. J., Xu J. Consistency or Confusion: A Fifteen-Year Revisiting of Barton Beebe’s Empirical Analysis of Multifactor Tests for Trademark Infringement // Stanford Technology Law Review. 2010. №3. P. 3–72.
  7. Loken B., Ross, I, Hinkle R. Consumer Confusion of Origin and Brand Similarity Perceptions // Journal of Public Policy and Marketing. 1986. Vol. 5. P. 195–211.
  8. Дело № А40-77572/16.
  9. Дело № А40-3113/16.
  10. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 июля 2006 г. №2979/06.
  11. Foxman E. R., Muehling, D. D. An Investigation of Factors Contributing to Consumer Brand Confusion // Journal of Consumer Affairs. 1990. №1. P. 170–189.
  12. Батыков И. В. Пороговые значения сходства товарных знаков для установления наличия или отсутствия степени смешения // Интеллектуальная собственность: взгляд в будущее / Отв. ред. О. Ю. Митин. М.: РГАИС, 2014. С. 33–36.
  13. Дело № СИП-173/2016.
  14. Jacoby J., Troutman T., Kuss A., Mazursky D. Experience and Expertise in Complex Decision Making // Advances in Consumer Research. 1986. Vol. 13. P.469–475.
  15. Foxman E. R., Muehling, D. D. An Investigation of Factors Contributing to Consumer Brand Confusion // Journal of Consumer Affairs. 1990. №1. P. 170–189.
  16. Poiesz T. B. C., Verhallen T. M. M. Brand Confusion in Advertising // International Journal of Advertising. 1989. Vol.8. P. 231–244.
  17. Foxman E. R., Muehling, D. D. An Investigation of Factors Contributing to Consumer Brand Confusion // Journal of Consumer Affairs. 1990. №1. P. 170–189.
  18. Brengman M., Geuens M., De Pelsmacker P. The Impact of Consumer Characteristics and Campaign Related Factors on Brand Confusion in Print Advertising // Journal of Marketing Communications. 2001. Vol. 7. P. 231–243.
  19. Дело № А40-145823/10.
  20. De Pelsmacker P., Van Den Bergh J. Merkverwarring in Printreclame. Gent: De Vlerick School voor Management, 1997.

Впервые опубликовано: Батыков И.В. Факторы смешения товарных знаков: социологический анализ //Теория и практика общественного развития. 2020.  No10.

Оригинал статьи.

Чтобы получить подробную информацию о социологической экспертизе средств индивидуализации или заказать исследование,
позвоните по телефонам:
8-800-500-97-95
8-495-662-97-95 (экспертный отдел).